隨著中國(guó)企業(yè)國(guó)際化及外國(guó)企業(yè)投資中國(guó)多的增多，涉外訴訟隨之增加。涉外訴訟手續(xù)繁瑣，證據(jù)要求高，加上滯后的法律和地方保護(hù)，打官司難度不小。以下就律師代理涉外訴訟相關(guān)訴訟主體、授權(quán)委托書(shū)、證據(jù)的公證認(rèn)證及管轄送達(dá)翻譯進(jìn)行相關(guān)說(shuō)明。

1.訴訟主體

涉外主體為原告，起訴時(shí)要對(duì)工商登記資料公證認(rèn)證，確認(rèn)原告主體存在。

涉外主體為被告，立案時(shí)就要被告的工商資料，這一關(guān)就卡住大多數(shù)訴訟。

據(jù)我所知，就上海海事法院開(kāi)明。立案時(shí)，只要提供涉外被告的網(wǎng)頁(yè)等相關(guān)材料即可。應(yīng)訴時(shí)，法院會(huì)要求涉外被告其提供主體資料。海事法院的做法不錯(cuò)，符合實(shí)際。地方法院也完全可以先立案，在訴訟過(guò)程中，如果涉外主體資料還未提供，再要求調(diào)查提供，這樣至少給國(guó)內(nèi)當(dāng)事人一個(gè)機(jī)會(huì)。

2.授權(quán)委托書(shū)

涉外授權(quán)委托書(shū)，要寫(xiě)的寬泛、靈活些，可以概括授權(quán)一審、二審代理，授權(quán)范圍包括代為提起管轄異議、轉(zhuǎn)委托等，以免辦一次訴訟，做一次手續(xù)。記得，一個(gè)香港律師做的認(rèn)證，把委托書(shū)的使用范圍，明確為具體法院，后來(lái)這個(gè)案子管轄改變了，不得不重做一次。香港同行的這種做法，大有多次收費(fèi)之嫌，或許他不知道國(guó)內(nèi)管轄的復(fù)雜吧。

3.證據(jù)的公證認(rèn)證

在域外形成的證據(jù)，都要公證認(rèn)證，這個(gè)過(guò)于一刀切了。因?yàn)?，不是所有的證據(jù)都可以做公證的。譬如，常見(jiàn)的鑒定報(bào)告，只能公證鑒定結(jié)論由某鑒定人做的，而不能公證鑒定過(guò)程。譬如，對(duì)于合同等書(shū)證，根本沒(méi)法做公證？能公證什么呢，公證機(jī)關(guān)沒(méi)法審查這些證據(jù)的真實(shí)性。實(shí)踐中，對(duì)沒(méi)有公證認(rèn)證的就不予以采信，過(guò)于機(jī)械。就憑這條，幾乎所有的涉外官司沒(méi)法進(jìn)行到底，不知道高法院的司法解釋起草者作何感想。其實(shí)，涉外證據(jù)也是證據(jù)的一種，只要與其他證據(jù)印證，就應(yīng)該有證明力，固然形式要有一定的要求，但應(yīng)該有一定的變通，否則過(guò)高的要求，會(huì)使得訴訟沒(méi)法進(jìn)行。

4.原件主義

這個(gè)是中國(guó)司法的特色了。什么證據(jù)都要原件，如果不出原件，對(duì)方就不予質(zhì)證，法院也不認(rèn)可。但涉外貿(mào)易，很多是電子郵件和傳真進(jìn)行的，到哪里去找原件？電子郵件的公證也難做。按照這條，大多數(shù)訴訟又要停滯了。這個(gè)問(wèn)題涉及訴訟的誠(chéng)信主義，律師必須忠誠(chéng)于法庭，對(duì)于符合事實(shí)的復(fù)印件必須承認(rèn)，如果否認(rèn)是對(duì)法庭撒謊，應(yīng)予懲戒，其次，要加重對(duì)偽證的懲罰，提供虛假證據(jù)的，要承擔(dān)偽證罪。這樣，才能在體制上樹(shù)立司法誠(chéng)信主義。

5.管轄

對(duì)于管轄，還是有些地方保護(hù)主義的。譬如，有一系列同類(lèi)型的案子，當(dāng)事人在江蘇起訴，江蘇也受理，在上海起訴，上海也受理，而實(shí)際上這個(gè)案子是約定在倫敦仲裁的。對(duì)此，法院還問(wèn)了一個(gè)幾乎讓你沒(méi)法回答的問(wèn)題：“對(duì)于約定去倫敦仲裁的協(xié)議，是按照英國(guó)法來(lái)解釋?zhuān)€是中國(guó)法來(lái)解釋?zhuān)绻麤](méi)法查明英國(guó)法，要使用中國(guó)法”。這是一個(gè)不是問(wèn)題的問(wèn)題。對(duì)于管轄，理所當(dāng)然按照中國(guó)法律來(lái)審查，但審查結(jié)果是仲裁，還是要去倫敦。不過(guò)總的來(lái)說(shuō)，管轄在進(jìn)步。記得，一個(gè)案子在金華中院，我們提出管轄異議，說(shuō)合同明確約定由外國(guó)法院管轄。法官表示，這個(gè)約定有效的，后來(lái)該案去外國(guó)訴訟了。

6.送達(dá)

送達(dá)也不容易。涉外訴訟主體，在國(guó)內(nèi)有代表處的，可以直接送達(dá)，沒(méi)有代表處的，分支機(jī)構(gòu)或者投資公司、辦事處，不是法律上的送達(dá)地址。但實(shí)際上，這些單位和涉外主體關(guān)系密切，會(huì)把這個(gè)信息傳過(guò)去的。所以，這個(gè)問(wèn)題，實(shí)際很大取決于對(duì)方律師，如果對(duì)方律師以此抗辯，或者干脆把訴訟資料退還法院，那要重新送達(dá)，如果對(duì)方律師來(lái)應(yīng)訴，送達(dá)也就成立了。事實(shí)上，現(xiàn)在國(guó)際快遞業(yè)務(wù)發(fā)達(dá)，找個(gè)UPS、TNT直接送過(guò)去，幾天就到了，但好像法院并不習(xí)慣、也不關(guān)心這些。

7.翻譯

前些年，翻譯要指定有翻譯資質(zhì)的公司翻譯?，F(xiàn)在素質(zhì)提高了，可以自行翻譯，對(duì)于雙方無(wú)爭(zhēng)議的事實(shí)，甚至可以直接以外語(yǔ)認(rèn)定。這是進(jìn)步。對(duì)于有爭(zhēng)議的部分，可以委托有資質(zhì)的翻譯公司翻譯。但千萬(wàn)別過(guò)于信任翻譯公司。涉外訴訟涉及到具體的業(yè)務(wù)和法律外語(yǔ)，是一項(xiàng)很專(zhuān)業(yè)的工作，大多數(shù)翻譯公司是勉為其難的。因此，翻譯時(shí)，要盡量提供背景資料。有條件的，可以先請(qǐng)外國(guó)的律師翻譯，起草一個(gè)初稿，再交到翻譯公司去。

8.小結(jié)

一個(gè)涉外官司，從頭到尾打下了，審個(gè)半年、1-2年都是正常的。律師費(fèi)真的要按小時(shí)計(jì)算才科學(xué)，但律師的工作效果呢，在這樣滯后法律下，要得到一個(gè)判決，并執(zhí)行到位，非常難的。有很多案子是調(diào)解結(jié)案，還有一些案件則不了了之了。所以，有時(shí)可以約定仲裁。仲裁員富有商業(yè)經(jīng)驗(yàn)，對(duì)證據(jù)的要求也不那么刻板，而且一錘定音。有時(shí)可以選擇去外國(guó)法院訴訟，官司贏了，律師費(fèi)還是對(duì)方支付的。對(duì)于國(guó)內(nèi)的訴訟，高法院要及時(shí)總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，以開(kāi)放、開(kāi)明的姿態(tài)，解決實(shí)際問(wèn)題，提高中國(guó)法院的公信力。